高企入庫(kù)高企申報(bào)|玄博|你知道商標(biāo)的來歷嗎商標(biāo)的價(jià)值在于使用。通過查閱《商標(biāo)法》可以發(fā)現(xiàn)，“使用”二字共出現(xiàn)了65次。正是基于“使用”對(duì)商標(biāo)而言極為重要，我們會(huì)經(jīng)?？吹缴虡?biāo)使用證據(jù)在眾多商標(biāo)類型案件中出現(xiàn)。相信大家已經(jīng)聽過多次商標(biāo)使用證據(jù)有多重要的言語和案例，大家在網(wǎng)上也能隨手找到到如何收集及保存商標(biāo)使用證據(jù)方面的文章，既然大家對(duì)這些知識(shí)早已了如指掌，那我們這次就換個(gè)角度來分析這個(gè)話題——我們力圖從實(shí)際目的出發(fā)，分析在不同案件中，商標(biāo)使用證據(jù)到底能發(fā)揮什么樣的作用，以及如何有的放矢地做好提供商標(biāo)使用證據(jù)這件事情。關(guān)于提供商標(biāo)使用證據(jù)的目的，大致可以分為三種，分別是為了獲得商標(biāo)權(quán)、維持商標(biāo)權(quán)和保護(hù)商標(biāo)權(quán)。這三種目的分別對(duì)應(yīng)十余種不同的案件類型和場(chǎng)景。本篇文章先討論在商標(biāo)確權(quán)階段（即為了獲得商標(biāo)權(quán)）的商標(biāo)使用證據(jù)問題。在我國(guó)，獲得商標(biāo)專用權(quán)最重要的方式就是商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。現(xiàn)實(shí)中，商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)與商標(biāo)使用是兩個(gè)聯(lián)系極為密切的活動(dòng)——對(duì)經(jīng)營(yíng)者而言，申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)往往同時(shí)伴隨著使用行為，而商標(biāo)已經(jīng)實(shí)際使用又決定了申請(qǐng)注冊(cè)更為必要。當(dāng)事人從提出商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)直至獲得商標(biāo)專用權(quán)的過程中，存在著以下幾個(gè)場(chǎng)景可能會(huì)提供商標(biāo)使用證據(jù)：場(chǎng)景一：同日申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)提供使用證據(jù)根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第19條的規(guī)定，如果兩個(gè)或者兩個(gè)以上申請(qǐng)人，同一天在相同類似商品上申請(qǐng)注冊(cè)相同或者近似商標(biāo)的，商標(biāo)局將通知各申請(qǐng)人提交其申請(qǐng)前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)，能夠證明越早使用該商標(biāo)的申請(qǐng)人，就能順利獲得該商標(biāo)的在先申請(qǐng)權(quán)。伴隨著經(jīng)營(yíng)主體的不斷增加以及商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量的激增，同日申請(qǐng)注冊(cè)的情況將越來越多。這一制度背后的原理在于商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)以申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t為主，以使用在先原則為補(bǔ)充，在無法確認(rèn)誰申請(qǐng)?jiān)谙鹊臅r(shí)候，就以誰使用在先來確定在先權(quán)利人。在這一場(chǎng)景下，當(dāng)事人提供商標(biāo)使用證據(jù)的目的在于爭(zhēng)取在先商標(biāo)權(quán)利，而判斷的標(biāo)準(zhǔn)在于當(dāng)事人是否在所申請(qǐng)注冊(cè)的商品服務(wù)項(xiàng)目上在先使用了該件申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)。這時(shí)提供商標(biāo)使用證據(jù)需要注意三點(diǎn)：是否使用了該件申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)（標(biāo)識(shí)要對(duì)應(yīng)）；第二，是否在申請(qǐng)注冊(cè)的商品服務(wù)項(xiàng)目上使用了該件商標(biāo)（現(xiàn)實(shí)中需要注意準(zhǔn)確地判斷商品服務(wù)的內(nèi)容——比如提供藥品銷售合同、藥品宣傳廣告等資料只能證明在第5類藥品上有使用，不能證明在第35類藥品零售或批發(fā)服務(wù)上使用）；第三，是否構(gòu)成在先使用（在先使用需要通過證據(jù)體現(xiàn)的時(shí)間來判斷，因此應(yīng)特別注意提供的使用證據(jù)能否體現(xiàn)具體的時(shí)間，能否體現(xiàn)最早的使用時(shí)間）。場(chǎng)景二：駁回復(fù)審中提供使用證據(jù)在商標(biāo)駁回復(fù)審案件中，當(dāng)事人通常會(huì)應(yīng)代理機(jī)構(gòu)的要求提供商標(biāo)使用證據(jù)，似乎在所有駁回復(fù)審中，商標(biāo)使用證據(jù)都會(huì)有助于提高復(fù)審的成功率。筆者認(rèn)為實(shí)則不然，商標(biāo)使用證據(jù)能否有助于提高復(fù)審的成功率，需要根據(jù)不同的駁回原因來具體分析。若商標(biāo)是因違反禁用條款被駁，根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定這類商標(biāo)是不能使用的，那么提供使用證據(jù)應(yīng)該對(duì)駁回復(fù)審中審查員的判斷并無任何作用。但在實(shí)踐中，商標(biāo)因禁用條款被駁，大多數(shù)情況是因?yàn)檫@個(gè)商標(biāo)可能違反禁用條款，那這種可能違反禁用條款的商標(biāo)，能否通過實(shí)際使用來解除或者降低這種可能性呢？筆者認(rèn)為答案是肯定的，商標(biāo)局審查認(rèn)為違反禁用條款，畢竟是一種主觀判斷，當(dāng)事人完全可以通過商標(biāo)的實(shí)際使用情況來讓審查員進(jìn)行二次判斷。當(dāng)然，這種判斷的邏輯在法理上似乎難以成立，因?yàn)樯虡?biāo)是否使用，與商標(biāo)本身是否違反禁用條款并無任何關(guān)系，但需要注意到這一場(chǎng)景下，商評(píng)委的二次判斷依然是主觀的，如果一件商標(biāo)在“可能違反禁用條款”或“可能未違反禁用條款”的情況下有大量使用，并且在實(shí)際中與申請(qǐng)人建立了非常強(qiáng)的指向性，已經(jīng)形成了一定市場(chǎng)規(guī)模，這一情形下審查員則更有可能認(rèn)為這件商標(biāo)“可能未違反禁用條款”。同時(shí)需要注意的是，這種使用應(yīng)該建立在按照通常的認(rèn)知，這件商標(biāo)并未明顯違反禁用條款的基礎(chǔ)之上。否則，針對(duì)那些明顯違反禁用條款的商標(biāo)，如果法律和規(guī)則還允許其通過使用降低甚至消除違反禁用條款的可能性，則顯得明顯不符合邏輯了。按道理說，缺乏顯著性的標(biāo)識(shí)只是不能注冊(cè)，使用并不存在問題，一旦該標(biāo)識(shí)通過實(shí)際使用獲得了顯著性，則可以得到相應(yīng)的注冊(cè)和保護(hù)。在現(xiàn)實(shí)中，我們遇到的大多數(shù)情況是因?yàn)檫@個(gè)商標(biāo)可能缺乏顯著性，而商標(biāo)實(shí)際使用證據(jù)，正好能夠解除或者降低這種可能性。因此，商標(biāo)實(shí)際使用證據(jù)可能將在此類案件中起到?jīng)Q定性的關(guān)鍵作用。聯(lián)系人：袁小瓊電話：0510-82726831手機(jī)：15861564313